案例:甲公司与乙公司签订委托合同,由甲公司委托乙公司采购5000棵樟树,并预先支付购买樟树费用50万元。
乙公司经考察发现湖州市长兴县的丙公司有一批质优价廉的樟树,遂以自己的名义与丙公司签订了一份樟树购买合同。双方约定:乙公司从丙公司购进5000棵樟树,总价款130万元,乙公司先行支付30万元定金;丙公司采取送货方式,将樟树全部运送至杭州市西湖区,货到验收后一周内乙公司付清全部款项。
但随后樟树行情急转直下,樟树出现滞销,甲公司一直拒绝付货款,致乙公司一直无法向丙公司支付货款。交货两个星期后,乙公司向丙公司披露了是受甲公司委托代为购买樟树的情况。
疑问1:在市场行情急转直下的情景下,乙公司与丙公司订立的合同中的定金条款效力如何?为什么?
徐雳:定金条款部分无效。因为定金数额不得超过合同标的的20%,超过部分无效。
乙公司与丙公司间买卖合同的标的额是130万元,乙公司支付了定金30万元。《担保法》第91条规定:“定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%。”《担保法解释》第121条规定:“当事人约定的定金数额超过主合同标的额20%的,超过的部分,人民法院不予支持。”
本案中,乙公司支付的定金超过了主合同标的额的20%,对于超过的部分无效,但对于符合法律要求的20%应当是有效的。因此,定金条款部分无效。
本案中乙公司已验收到货,即购销合同已生效,实际执行中发生纠纷按购销合同约定进行,定金部分可计入已支付货款。
疑问2:如丙公司以乙公司为被告提起诉讼后,在诉讼过程中,考虑到要求甲公司支付货款更为有利,能否改为主张由甲公司履行合同义务?为什么?
徐雳:不能。因为第三人选定了相对人后,不能变更选定的相对人。
《合同法》第403条规定:“受托人因委托人的原因对第三人不履行义务,受托人应当向第三人披露委托人,第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利,但第三人不得变更选定的相对人。”一旦第三人丙公司选定了主张权利的相对人,就不能再随意变更选定的相对人,不能再主张由甲公司履行义务。

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